根据《刑法》第三百零三条之规定，罪包括聚众和以为业两种行为方式，因此判断行为人是构成开设赌场罪还是罪，必须掌握开设赌场的行为与聚众、以为业的区别所在。
1、开设赌场与聚众的区分
最高人民《刑事审判参考》第58集(2007年第5集)中对聚众与开设赌场的行为该如何区分提出了具体的标准：
一是聚众的规模一般较小，而开设赌场的规模一般较大，其营业场所大，的工具齐全，方式多样，有专门为赌场服务的人员;
二是聚众的场所具有不固定性，有时是临时租赁，有时是临时在宾馆里开房进行的，而开设赌场的场所一般具有固定的营业地点和场所;
三是聚众的时间一般具有临时性、短暂性的特点，而开设赌场的时间具有持续性和稳定性特点;
四是聚众一般具有隐秘性，而开设赌场一般具有半公开性;
五是聚众的赌头往往会利用其人际关系和人际资源来召集、组织每一次的具体活动，而开设赌场的经营者一般情况下不亲自参与召集、组织人员参与;
六是聚众的赌头本人有时会参与，开设赌场的经营者本人一般不会参与。
2、开设赌场罪与以为业的区分
所谓以为业，是指嗜赌成性，一贯，以所得为其生活来源。以为业的行为人对场所无支配控制能力，这是与开设赌场罪的根本差别。
二、开设赌场罪的量刑
结合《刑法》第三百零三条第二款和最高人民、最高人民、《关于办理网络犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，开设赌场罪的量刑标准具体如下：
(一)开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;
(二)具有下列情形之一的，属于“情节严重”，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：
(1)抽头渔利数额累计达到3万元以上的;
(2)赌资数额累计达到30万元以上的;
(3)参赌人数累计达到120人以上的;
(4)建立网站后通过提供给他人组织，违法所得数额在3万元以上的;
(5)参与网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的;
(6)为网站招募下级代理，由下级代理接受投注的;
(7)招揽未成年人参与网络的;
(8)其他情节严重的情形。
(三)实施《关于办理网络犯罪案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款规定的三种行为，数量或者数额达到前款规定标准5倍以上的，属于“情节严重”，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
